上海律协之涉外争议解决出庭律师实务技能培训学习心得
发布者: yipailawer 标签: 一湃研究 发布时间: 2017-10-23 15:45
笔者于2017年10月20日至21日参加了有上海市律师协会举办、多位全球知名国际仲裁员、律师主讲的关于涉外争议解决出庭律师实务技能培训课程,受益匪浅,现将所学整理成学习心得,愿共同探讨进步。
两天的学习主要集中在庭审中对各项环节把握,尤其是证据的运用与证明,极具实务性,也是高端涉外法律人才必备且须不断完善的职业技能,部分所涉及的内容国内诉讼仲裁中也同样适用。
第一部分 律师应对庭审中必须必备的主观条件
法律行业是一个需要终身学习的行业,为了适应学说与法律规定的变化,不仅要求律师在当下具有足以应对突发状况的丰富知识面,也需要在内心世界能够抵御突发状况所带来的情绪波动,能够在各项不可预计的前提下,用沉稳的表现、冷静的态度为当事人争取利益最大化。
律师不仅需要熟练运用法条与勤奋学习,内在亦需要有坚韧的品性,勇气与自律。不论在多么艰难的环境下,都应当尽全力完成自己的工作,在纠纷中找到施力点,彻底表达清楚自己的观点,通过行动努力解决主要矛盾,这也同时要求律师需要有准确的判断力,有体系的专业知识与丰富的阅历,如在庭审中,通过自己的人生阅历判断出当事方的人格特征,根据所处场合、目的地不同运用合适的语句并随时观察审判长、合议庭是否接受了自己的观点并冷静分析应对做出下一步的行动。
律师应当秉承诚信。律师们即是法律的运用者,亦是法律的守护者,内心中珍视法律才能使自己的一言一行能符合律师职业道德。对待工作,律师应敢于承认失误,永远不要误导法庭,不论有多在乎自己的尊严与声望,也不要违反诚信原则。
第二部分 法律意见的传达
1. 法律意见书的制作
法律意见的制作前首先应通过了解有关法律、事实和程序提交,有效地准备案件,做出适当的、相关的、法律上和事实上正确的意见,并适当地对对方提出的意见作出回应。
法律意见书制作首先应当明确主要论点与风格结构,以适当的方式起草一个清晰的逻辑结构框架与论点并对整个案件进行法律分析,总结法律问题并加以提出解决方案。语言应当清晰合理,并在适当情况下参考相关文件,并适当地回应法官的干预,反映需要敏捷准确。
2. 合适的口头表达与说服技巧
律师需要有优秀的语言技能,尤其需要在庭审中出色发挥,清晰的表达不仅能让相关人员听清你的意见,更有利于他们理解意见,表达中可以附上注释解释,同时注意目光不要低视,也不要语速过快,观察审判庭的兴趣,调整语调的变化。
为了更好地达到效果说服审判庭,确保在理解事实的情况下凭借令人难忘的表述表达出来,因为如果我们能发现某人说或做某件事的原因动机,那么我们更容易找到那个人说或做的事情。当我们不得不说服别人时,给出一个理由并不一定是决定性的,但肯定会有所帮助。多通过讲故事的方式阐述自己的观点,好故事具有很强的说服力,一个故事可以是一个强大的工具,能够维护在大量证据中产生的秩序感和团结感,有利于为审判庭塑造一种正在维护正义而不是仅仅是为了完成工作的气氛。
第三部分 (交叉)询问证人
交叉询问证人是实践中的难点,因为涉及证人是否记得案件真相、证人是否愿意说出案件真相以及证人所阐述的案件事实是否对己有利。同时证人又分为事实证人与专家证人。本次学习会分别举行了一场盘问事实证人与专家证人的模拟法庭,这两场模拟法庭非常精彩。
事实证人是以自己的耳闻目见作供。而法官的工作就是对这些证供做出分析,从而决定是否接受该诉讼方的案情。从法庭的角度而言,分析证据完全是法庭自己的工作。故此,事实证人自己对于证据的意见,并不适宜在法庭的审讯中提出,法官亦不会给予该类型的证据提供任何的比重。但众所周知,法庭并不单单是负责处理简单的案件。而事实上,法庭所处理的案件当中,有不少均涉及不同的专业范畴。故实际上,法官对此等案件,不能只依靠自己的人生经验及常识,以及证人所提供有关事实的证据来做出裁决。对于此等复杂的案件中,法庭亦可能缺乏有关的专业知识难以做出正确的判断。专家证人的作用正是在这类案件中,为法庭提供协助。大致而言,除了就事实的问题于庭上作供外,专家证人亦可以于庭上发表在其专业认可的范围内与案件争议点有关的个人意见,这样的重要性在于:1. 在某些案件中,当事方需要证明的事项,并不一定能够以耳闻目见的方式亲身经历。若所有证人只可以就其耳闻目见的事情作供,该当事人实在难以胜出诉讼。例如,在单位漏水的索偿案件中,虽然漏水的事实可以耳闻目见得到,但关于水的来源问题,一般证人并不能就此作供。 2. 当事人需要证明的事项并非一定已经发生,需要证明的事项也可以是未来可能发生的事。如果没有专家证人,根本没有人能够预知或预测未来发生的事。例如,在人身伤亡的诉讼中,法庭往往会需要专家证人,协助法庭估算原告在日后生活中所需要的照料来确定赔偿的金额。可见专家证人对案件结果影响巨大且根据情况不同结果也极具变数,交叉询问专家证人是非常重要的问题,也成了本次上海律协学习中的压轴环节。
1. 交叉询问证人的准备与收尾工作
列出需要向证人提出的所有要点,并合理分配问题间的顺序,写出对每一个问题自己的想法并预测证人的答案以及之后的应对方法,写出希望取得答案的推测路径并在庭审前详细回顾与修改。庭审中应当以证人为重,而不是之前准备的笔记。
在交叉询问的开场白中, 介绍当事人以及对手对法庭的作用,对案件事实作一个明确的总结,明确说明双方之间有争议的问题,简要说明证人证言并在适当时向法庭提出法律问题,简要说明为什么在律师了解这些法律和事实的情况下,原告的主张应该被法庭支持。同时做好证据被突袭的准备,自己的委托人很有可能会隐瞒对自己不利的证据或无意识地保留了相关线索,而这样的证据线索有可能在法庭中被提出,律师应当首先进行预判,在了解案件事实情况下推测是否存在类似隐藏证据,同时需要提前做好应对策略。
结束交叉询问时,应阐述案例论点,将所有这些线索结合在一起,形成一个连贯的整体并向他们展示你希望他们看到的画面,处理破坏故事的证据,引用真实的案件或法规,确保法院认为自己观点合理正确。
对于所需要提问的问题,应当寻求能够被法庭支持的证据,并搜寻关于证人的一切事项,不论关于案件还是关乎其个人信用,适当时可以引用矛盾材料达到自己想要的效果。
2. 询问中注意事项
询问中尽量避免证人的证词有意料之外的答案出现。当对对方证人进行交叉询问时,列出可能需要询问的所有问题。如果他们没有对结果起坏作用,不需要交叉盘问他们,避免开放性答案出现。在试图诋毁证人的证据之前,提出证人可以提供的任何有利证据,过程中注意观察证人的记忆,常规性破坏对方证人证词证明能力的手段有:限制证词、时间久远、缺乏记录以及类似事件、测试证人的沟通/鉴赏能力等理由。
询问中不要跳跃性思维,否则可能会影响自己对案件的最初理解。每提出结论前先需要打好基础,例如为了证明证人喝醉了,他可能会否认,但是如果建立一个连环图片,一步一步,通过问题,说明见证了整个下午证人都在酒吧,已经喝了几杯啤酒或威士忌,什么也没吃,一直无法开车回家,证人即使仍否认你对他的结论(他喝醉了),但法庭已经形成了自己的观点。
通过这两天的培训,笔者学到了律师执业技能以及证人盘问注意事项实践经验。证人盘问是一个对律师专业知识、心理抗压能力要求很高的议题,也是重大案件中通常必不可少的重要环节,对律师当下与未来发展之路及其重要,两场模拟法庭将理念与实践结合,让与会人受益匪浅,但我们仍任重而道远。